刑法

编辑词条

刑法是规定犯罪和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶级为了维护本阶级的利益，以国家的名义根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪并给予何种刑事处罚的法律规范的总称。

刑法有广义与狭义之分。广义刑法是一切刑事法律规范的总称，狭义刑法仅指刑法典，在中国即《中华人民共和国刑法》。与广义刑法、狭义刑法相联系的，刑法还可区分为普通刑法和特别刑法。普通刑法指具有普遍适用效力的刑法，实际上即指刑法典。特别刑法指仅适用于特定的人、时、地、事（犯罪）的刑法。在我国，也叫单行刑法

和附属刑法。

全国人大常委会第二十四次会议表决通过刑法修正案(十一)，于2021年3月1日起施行，其中规定最低刑责年龄下调，冒名顶替、高空抛物、抢公交车方向盘等也要负刑责。[1]中文名刑法刑法的组成总则、分则、附则、其他狭义刑法刑法典

目

录

1刑法概述2性质任务与功能刑法的性质刑法的目的和任务刑法的功能3体系和解释刑法的体系刑法的解释4基本原则5法律效力时间效力空间效力外国刑事判决的效力刑法的时间效力刑法的溯及力问题补充说明6刑法修正

1刑法概述

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（一）刑法的概念与分类

刑法的称谓：大陆法系国家多以刑罚为中心称作刑法或刑罚法（penal law）；英美法系国家多以犯罪为中心，称作犯罪法（criminal law）。

（二）刑法的分类

根据不同的标准，可以对刑法做如下划分：

1、狭义刑法与广义刑法

狭义刑法指刑法典，是专门、全面和系统地规定犯罪、刑事责任的法律。

广义刑法是指规定犯罪、刑事责任的一切法律，包括刑法典、单行刑法

和附属刑法。

单行刑法是专门就犯罪和刑罚中的一个或几个问题做出规定的刑事法律。通常是规定某一个或几个特定行为为犯罪并规定对其如何处罚罚。如《全国人大常委会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。

单行刑法是专门规定犯罪和刑事责任的法律，但不全面系统；

附属刑法是规定于其他法律中关于犯罪和刑事责任的条款。因其内容是关于犯罪和刑事责任的，但附属（规定）于其他法律里，因而是附属刑法。它既不专门，也不系统，更不全面。

刑法修正案

的归类问题。

2、普通刑法与特别刑法

是以刑法适用的情况为标准的划分。

普通刑法是指具有普遍适用性的刑法，原则上无论对何人、何事（犯罪）、在何时、何地均可适用，如刑法典。

特别刑法是指仅适用于特别人、特别事（犯罪）或在特定时间、特定地点适用的刑法。如单行刑法和附属刑法。

普通刑法与特别刑法的两层含义：

（1）指称两个独立的法律文件的关系，如刑法典和《全国人大常委会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。

（2）指称同一法律文件内两个规范之间的关系，如刑法264条规定的普通盗窃罪和第127条规定的盗窃枪支、弹药、爆炸物罪、第280条规定的盗窃公文、证件、印章罪

的关系。在这个意义上确切说他们应当是刑法的普通条款和特别条款关系。

在普通刑法与特别刑法的适用上，遵循特别法优于普通法的原则。

3、司法刑法与行政刑法

这是以规定的犯罪行为内容不同而对刑法（或刑法规范）做的划分。

司法刑法又称为犯罪刑法或固有刑法，其规定的行为不仅违反刑法构成犯罪，而且违反社会最基本的伦理道德，具有道德上的罪恶的刑法或刑法规范。

如刑法中规定杀人、放火、抢劫、强奸、盗窃等犯罪的刑法规范。上述行为不仅构成犯罪，而且违反了基本伦理道德，古今中外的刑法也基本上都把其规定为犯罪予以惩罚。

行政刑法指规定某些违反行政管理规定或行政法的行为构成犯罪并使之负刑事责任的法律。如规定交通肇事罪、偷税罪、非法经营罪、走私罪

的条款；

行政刑法有广义和狭义之分

广义指规定对违反行政法的行为加以制裁的法律，这里的制裁包括行政处罚（警告、罚款、行政拘留、吊销营业执照

等）和刑罚。

一般认为行政刑法仅指前者，而非后者。

说明：

行政刑法制裁的是违反行政管理的行为。行政刑法和行政法处罚某种行为，主要不是因为其具有道德上的恶，而是因为其破坏了社会管理秩序，因而有害于社会，这些行为的社会危害性

也会随着社会管理、运行模式的改变而减弱或消失，在不同的社会和时代间不具有很大的共通性，如计划经济条件下的投机倒把行为，在市场经济条件就不具有社会危害性。

与刑法的这种划分相对应，从犯罪的角度在理论上也有自然犯

和法定犯的划分。2性质任务与功能

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刑法的性质

1、刑法有比其他法律更强的阶级性。

刑法和其他法律一样都是阶级社会的产物，是统治阶级意志的体现，是阶级统治的工具。不仅如此，刑法作为公法，和其他法律（尤其是私法）相比较，有更强的阶级性，其内容更明显地体现出其作为阶级统治工具的性质，如关于危害国家安全罪（叛国罪、颠覆政权罪、武装暴乱、叛乱罪）、危害税收征管罪、危害国防利益罪、妨害司法罪

的规定等。

2、刑法具有社会性

刑法不仅具有阶级性，而且具有社会性，即它不仅要维护统治阶级的利益，也要维护社会中绝大多数人的利益。

一方面，一定社会（包括阶级社会）中，社会成员基本的价值观，如基本的伦理和物质价值观，无论是统治还是被统治阶级都是相同的。

另一方面，只有对被统治阶级的利益（只要是不和统治阶级的利益相冲突的）予以保护，社会才能够建立稳定的秩序，否则，统治阶级的政治统治和经济利益就无从实现。

3、刑法的法律性质（或特点）

刑法和其他法律相比较，有以下特点：

（1）内容特定，规定的是犯罪和刑事责任问题，和其他部门法不同。

（2）制裁（禁止）性的规范体系，保护型的实体法

。

从对行为的作用方式上讲，法律分为调整型和保护型两种。

调整型法律如民法、行政法和诉讼法，主要由行为规范组成，其特点在于制定权利义务的行为模式，规定人们应当/可以做什么，禁止做什么，引导人们做应当和可以做的行为，不做禁止做的行为。

保护型法律如刑法，主要由禁止性规范组成，其特点在于只告诉人们禁止做什么，不告诉人们可以作什么，并对实施了法律禁止的行为如何处罚做出详细规定，建立起制裁的规范体系。

刑法只规定哪些行为是犯罪，禁止做，不规定哪些行为可以做，并对实施了禁止做的行为（犯罪）的处罚做出详细规定，以此来保护人们的正当权益不受犯罪的侵害，因此是保护型的实体法。

（3）调整（保护）范围广泛，一切受到严重侵害的社会关系都可以被刑法调整，其他部门法多只能调整某一的社会生活领域的社会关系。刑法是以其调整方法（刑罚）而非范围作为自己独立存在的依据。

（4）调整（强制）手段的严厉性和对利益保护里的后盾性。刑法的目的和任务

刑法的目的

是指国家制定、实施刑法主观上所追求的结果。

中国刑法第1条规定：“为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合中国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。”

中国刑法的目的是：惩罚犯罪，保护人民。

刑法的任务是国家赋予刑法的具体职责，是刑法目的的展开。

中国刑法第2条规定：“中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度

，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。”

具体来讲，中国刑法的任务包括以下几个方面：

1、保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度（政治保卫任务）——分则第1、7、10章。例罪，如：

2、保护公民的人身权利、民主权利和其他权利（公民权利保护任务）——分则第4、2章。例罪，如：

3、保护社会主义经济

基础（经济保卫任务）——分则第5、3、2章。例罪如：

4、维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行（秩序维护任务）——分则第3、6、8、9、4章。例罪，如：刑法的功能

法的功能是法的制定

、实施在客观上能够产生的作用或者说效果，从逻辑上讲分为积极和消极两种作用，但一般仅指积极作用。

刑法的功能是刑法的制定、实施在客观上能产生的积极作用。

法律的作用分为规范作用和社会作用两类。

一般认为刑法有以下三种功能：

1、规范（规制）功能\秩序维持功能

指刑法通过将一定的行为规定为犯罪并规定相应的刑罚，表明国家对这种行为否定的价值判断，要求人们不要实施这种行为，并对实施这种行为者给予刑事处罚。而一般公民慑于刑罚的威力，也会按刑法的规定规制自己的行为，不去触犯刑法，社会秩序也得到了维护。

2、法益保护功能

指国家通过将侵害国家、社会、和公民个人正当利益的行为规定为犯罪，通过要求人们不要犯罪和对发生的犯罪行为予以刑罚惩罚来遏制犯罪，以来保护国家、社会、公民的正当合法利益不受或不再受犯罪的侵害。

3、人权保障功能

刑法的规定限制了国家司法机关在刑事司法中的行为——要依法办事，不得滥捕滥判，从而保障合法公民的权益不受刑罚权滥用的侵害，保障犯罪人的合法权益不受刑罚权滥用侵害。西方有些学者称刑法是“善良公民的大宪章”，是“犯罪人的大宪章”。罪刑法定是实现刑法保障功能的最主要制度。3体系和解释

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刑法的体系

体系是事物的组成部分按一定的规则组成的相互联系的有机整体。

刑法的体系广义指刑法的各种渊源（刑法典、单行和附属刑法）及其相互关系，狭义指刑法典的组成和结构。刑法的体系通常指后者。

现代世界各国的刑法典通常包括总则和分则两部分，总则包括构成犯罪的一般条件和刑罚的一般规定，分则规定具体的犯罪和具体的法定刑。这一结构是18世界以来刑法理论和刑事立法互动发展的结果。

中国1997年刑法典包括总则、分则和附则共三部分（三编）。总则、分则编下设章，部分章下设节，章节之下设具体条文，附则不分章节，只有一个条文。条文又分为条、款、项等层次。

具体来讲，第一编为总则，是关于犯罪、刑事责任和刑罚的一般原理的规范体系，共分为五章，依次为：刑法的任务、基本原则和适用范围，犯罪，刑罚，刑罚的具体运用，其它规定。其中犯罪、刑罚、刑罚的具体运用三章下又分节。

第二编为分则，是具体犯罪和法定刑的规定，共十章。其中第三章和第六章因为内容较多，且很庞杂，又分设节。

附则只有一条，即452条，是关于1997年刑法开始实施的时间和修订后的刑法典与原有单行刑法

关系的规定。

在刑法典中，条是基本的构成单位，刑法典的全部条文用统一的序号编排，不受编、章、节的划分的影响。1997年刑法典共452条，编号统一，从第一条到第452条。

款是条的下位构成单位。款无编号，其标志是另起一行。有的条文设有多款，有的条文只有一款，没有分款。如：

第3条：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

第6条：凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

凡在中华人民共和国船舶或者航空器

内犯罪的，也适用本法。

犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。

款下为项。项是某些条或款下设的单位，用加括号的序数编排且每项另起一行。例如刑法关于侵犯商业秘密罪的规定：

第219条：有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

（一）以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；

（二）披露、使用或允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；

（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

……

本条所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。

同一款中有的只有一个意思，有的表达两个或以上的意思。用句号或分号分开，学理上称为前段、后段，或前段、中段、后段，或第一段、第二段……。如：

第53条规定：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。

在具有这种结构的条款中，如果用“但是”这个连接词

表示转折关系的，则从“但是”开始后的这段文字，学理上称为但书。但书表示的意思大致有以下几种情况：

（1）表示和前段相反的意思

如第13条：一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度

，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

（2）表示前段意思的例外

如第8条：外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

（3）表示对前段意思的限制

如第20条第2款：正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

（4）表示对前段意思的补充

如第37条：对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过

、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。

但书对刑事立法意图的准确表达起着重要的作用，理解和适用刑法时对此应当给予必要的注意。刑法的解释

刑法的解释是对刑法条文含义的阐明。

刑法规范是看不见摸不着的。法条只是它的文本，文字表述形式。法律文本会比较抽象概括，并且由于语言本身固有和适用中存在的问题，往往会有歧义，这就需要对法律条文的确切含义给予解释，阐明其含义，以便正确遵守和执行。

刑法的解释有助于正确理解和适用刑法，有利于弥补刑事立法的缺陷和不足，有助于刑法和刑法理论的完善和发展。

刑法的解释有许多种，可以从不同的角度进行分类。

从解释效力上可以分为立法解释、司法解释和学理解释。

1、立法解释是指由国家立法机关对刑法条文的含义所做的解释。它具有普遍的法律效力,通常包括以下三种情况：

一是在刑事立法中所做的解释性规定。

如刑法第91条规定：本法所称公共财产，是指下列财产：（一）国有财产；（二）劳动群众集体所有的财产；（三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。

二是在法律的起草说明书中所做的解释。

如1997年当时任全国人大常委会副委员长的王汉斌

在《关于〈中华人民共和国刑法（修订草案）〉的说明》中对有关问题所做的解释。

三是在刑法的实施过程中，立法机关对发生歧义的规定所作的解释。

如2000年4月29日全国人大常委会

对刑法第93条第2款规定的“其他依照法律从事公务的人员”所作的解释。

2004年12月29日全国人大会常务委员会关于刑法有关信用卡规定的解释。

对第一和第三种情况，作为立法解释，学者之间没有异议。第二种情况是不是立法解释，学者之间有不同的意见。

2、司法解释指由国家司法机关在司法工作中对具体应用法律问题所作的解释。

1年6月全国人大常委会《关于加强法律解释工作的决议》第2条规定：凡关于法院审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释。凡属于检察院检查工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民检察院进行解释。最高院和最高检察的解释如果有原则性

的分歧，报请全国人大常委会解释或决定。

由此可见，有权对刑法进行司法解释的司法机关是最高人民法院和最高人民检察院。

司法解释不仅对某一具体案件发生效力，而且对人民法院或人民检察院具有普遍的效力。

3、学理解释指由国家宣传机构、社会组织、教学科研单位或专家学者从学理上对刑法规定的含义所作的解释。

刑法释义、刑法教材、刑法论文、学术专著等，均属于学理解释。

学理解释不具有法律效力，但正确的学理解释有助于理解刑法规定的含义，对司法机关正确执行刑法有重大帮助，对刑法理论的发展也有很大推动作用。

从解释方法上，可分为文理解释和论理解释。

1、文理解释是从字面上或语言学意义上对刑法条文的含义做出的解释。文理解释是刑法解释的基础。如刑法第94、95条：

第94条 本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员。

第95条 本法所称重伤，是指有下列情形之一的伤害：

（一）使人肢体残废或者毁人容貌的；

（二）使人丧失听觉、视觉或者其他器官机能的；

（三）其他对于人身健康有重大伤害的。

文理解释要注意法律规定与社会生活现实的关系，要结合法律整体，前后贯通来进行，断章取义必然导致对法律的误解。

2、论理解释是从立法精神的角度，结合刑法制定的理由、沿革、当时的背景、刑法理论对刑法条文做出的解释。

论理解释的特点是不拘泥于字面意思，又分为：扩张解释、缩小解释、历史解释、当然解释

。

第一，扩张解释，指根据立法精神、法学理论，将刑法条文中所使用词语的含义作超出其字面意思的解释，以阐明刑法规定的真实含义。

如将汽车解释为包括用于运输的拖拉机，就属于扩张解释。

第二，缩小解释，又称限制解释，指根据刑事立法精神、法学理论，将刑法条文中所使用的词语的含义，作小于其字面意思的解释，以阐明刑法规定的真实含义。

如将杀人罪中的犯罪对象“人”解释为不包括自己的“他人”。

将故意毁坏公私财物罪的犯罪对象“公私财物”解释为不包括个人财物的“他人公私财物”。

第三，历史解释，指根据刑法制定或修改的时代背景以及同类规定历史因袭演变的沿革，对刑法条文的含义所作的解释。

第四，当然解释，指刑法虽然没有规定某一事项，但依形式逻辑或事物本身的属性、规律当然作出的理解或解释。

如刑法第201条规定，“因偷税被税务机关给予两次行政处罚后又偷税的”构成偷税罪

。认为因偷税被行政机关给予三次或四次行政处罚后又偷税的构成偷税罪，则是当然解释。4基本原则

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刑法的基本原则是指，刑法本身所特有的，体现刑事法治和刑法基本精神，贯穿刑法始终并指导全部刑事立法和刑事司法的基本准则。

首先，刑法的基本原则是刑法本身所特有的，不是所有的部门法都具有的，也不是其他部门法所具有的原则。

刑法和其他部门法之间有共同性，刑法也有自己的特殊性。刑法的基本原则是刑法本身所特有的原则，其他部门法没有。

其次，刑法的基本原则必须是贯穿刑法始终的原则，而不是刑法某一部分的原则。

刑法的各个构成部分往往还有自己的指导原则，如适用范围上的空间/时间效力原则、量刑的原则、行刑的原则等，他们都只具有局部指导意义，不具有全局性。

刑法的基本原则必须是贯穿刑法的全部，包括总则和分则，具有全局性指导意义的原则。

最后，刑法的基本原则必须是指导全部刑事立法和刑事司法的基本原则。

指导全部刑事立法，是指不仅刑法典的制定和修改要以这些原则为指导，单行刑法和附属刑法的制定和修改也要以这些原则为指导。

指导全部刑事司法，是指不仅刑事审判工作要遵守这些原则，刑事侦查和检察工作也要遵守这些原则。

中国1979年刑法典没有规定基本原则，1997年修订后的刑法典在第三、四、五条明确规定了三大基本原则。

罪刑法定原则

（一）概念和含义

罪刑法定原则是指什么行为是犯罪，对犯罪处以何种刑罚都必须由法律作出明文规定，法律没有明确规定的，不能定罪判刑。

罪刑法定包括两方面内容：

一是罪之法定：什么行为是犯罪，要由法律明确规定，否则不能认定有罪；

二是刑之法定：对法律规定的犯罪处以何种刑罚必须由法律作出明文规定，否则不能判刑。

（三）内容和要求

罪刑法定的基本内容就是：什么行为是犯罪和对这种行为如何处罚，必须由法律明文作出规定，法律没有明确规定的，不能定罪处刑。该原则在发展过程中，又派生出以下二级原则或者说要求：

1、排斥习惯法即习惯法

不能作为刑法的渊源，刑法的渊源只能是立法机关制定通过的成文法。法院不能依习惯法对行为人定罪判刑。（形式要求：成文）

但是，各地司法实践中并非完全排斥习惯法。

2、禁止类推 即不能以类推的方法对行为人实施的刑法没有规定为犯罪的行为定罪处罚。（实质要求）

所谓类推是指对刑法没有明文规定的行为，比照分则中最相类似的条文定罪判刑的制度。类推分为类推适用和类推解释。

类推违反罪刑法定原则，因为被其定罪判刑的行为刑法没有规定为犯罪。

3、刑法无溯及力 即不允许根据行为实施以后制定实施的刑法对该刑法实施以前实施的行为进行处罚。（实质要求）

为保障人权，西方学者不主张刑法绝对无溯及力，而主张新法重于旧法时无溯及力，新法轻于旧法时有溯及力：这不仅不违反罪刑法定的要求，而且正符合罪刑法定保障人权原则的宗旨。

4、禁止绝对的不确定刑（确定要求）

绝对不确定刑既不规定刑罚种类也不规定刑罚幅度，实际上是刑不法定。

罪刑法定原则应该要求刑罚（法定刑）绝对确定，不能自由裁量。但社会生活千差万别，同一种犯罪，原因、手段、结果不同，危害也不同。刑事责任也应当不一样。

绝对确定法定刑过于机械和僵化，不能适应实践中贯彻罪责刑相适应原则的要求。

在刑罚种类和刑罚幅度都确定的情况下给予法官一定程度自由裁量权的相对确定法定刑则显得相对较为合理。

世界各国的刑法规定的基本都是相对确定的法定刑，只有极个别条款会规定绝对确定的法定刑，如中国关于劫持航空器罪

（121条）规定。

第121条：以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑；致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。

5、刑法的明确性 即要求立法者在制定刑法时用语必须明确易懂，含义确切，避免含糊、笼统和歧义。（内容规定的严格要求）

明确性是罪刑法定基本内容的内在要求，罪刑法定就是要明确规定，规定不明确，等于没有规定。

比如1979年刑法对流氓罪

的规定。

刑法规定“聚众斗殴、寻衅滋事、侮辱妇女或者进行其他流氓活动，破获公共秩序情节恶劣的”。

什么是流氓活动，刑法没有界定。

中国刑法中罪刑法定原则的立法规定和司法适用

1、中国刑法中关于罪刑法原则的规定

中国1997年修订后的刑法第3条规定：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

中国刑法是在西方罪刑法定原则的基础上，克服其片面性，结合中国的实际情况，从积极和消极两方面规定了罪刑法定：

积极方面，“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；”要求司法机关积极运用、正确行使刑罚权，履行职责，惩罚犯罪，保护人民，不能为犯罪人开脱，有罪不判，重罪轻判。

消极方面，“法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”要求司法机关依法行使刑罚权，该定罪判刑的，要定罪判刑，不该定罪判刑的，坚决不能定罪判刑；对已经犯罪的人定罪量刑也要严格依法进行，不能轻罪重判。不要滥用权力，伤害无辜，侵害公民（包括无罪公民和犯罪人）的合法权益。

2、中国刑法中罪刑法定原则的立法体现和司法适用

1997年刑法在第三条明确规定了罪刑法定原则，表明中国实行罪刑法定原则的坚决立场。不仅如此，罪刑法定原则的各个派生原则或要求均在中国刑事立法上得到充分的体现。

（1）中国刑法采取成文立法，排斥习惯法，习惯法不能成为中国刑法的渊源。

（2）废除类推制度。79年刑法规定了类推制度。

1997年刑法修改时，予以废除，体现了中国坚决实行罪刑法定原则的决心。

（3）在溯及力问题上采取从就兼从轻的原则。这符合罪刑法定原则的宗旨——保障人权。

（4）分则部分进一步明确罪名、罪状和法定刑，严格限制司法自由裁权。

首先是分解规定那些被实践证明内涵不明确，外延太广的犯罪，如将流氓罪分解为聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、强制猥亵妇女罪、侮辱妇女罪、猥亵儿童罪、聚众淫乱罪等，分别规定了具体的罪状和法定刑。对实践中存在问题较多的投机倒把罪和玩忽职守罪

也作了类似的处理。

其次是大量采用叙明罪状，将量刑情节细化，刑罚自由裁量的幅度缩小，方便司法机关适用。比如刑法第140条规定的生产、销售伪劣产品罪

，就对犯罪主体、犯罪行为、犯罪数额、刑罚种类、罚金数额等作了档次分明的详细规定。

罪刑法定原则在司法上的体现主要有以下几个方面：

（1）定罪上，在侦查起诉和审判时，对行为人确定罪名必须完全根据刑法的规定，不允许随意定罪。

（2）量刑上，法院在确定罪名后，必须严格根据刑法对犯罪规定的法定刑幅度，按照量刑的原则确定适当的刑罚，不允许脱离刑法的规定随意量刑。

（3）刑罚执行上，刑罚的执行必须严格遵守行刑制度的各项规定，不依法定条件和程序，任何人不得减刑和假释。

三、适用刑法人人平等原则

（一）概述

平等就是在权利（利益）分配或义务承担上对相同的人（或情况）给予相同的对待，对不同的人（或情况）给予不同的对待。

（据说）原始社会人与人是基本平等的。

阶级社会里人与人之间基本上是不平等的。少数人拥有特权多数人受压迫受歧视。

平等是阶级社会中处于劣势地位的社会群体一直追求的价值目标。

近代西方资产阶级反封建的争中，启蒙思想家提出的口号就是：自由、平等、博爱，因为在封建社会里，资产阶级（市民阶级）地位低下，被贵族阶级看不起，深受不平等之苦。

资产阶级掌握政权后，大都在本国宪法中确立平等原则。法律面前（法律上）人人平等已成为大多数国家的宪法原则

。

（二）法律面前人人平等的含义

一是立法上的平等。立法上的平等不是指每个公民都平等地参与立法，而是每个公民在立法上都被平等对待，在权利（利益）分配和责任承担上。相同条件下给予相同的待遇，不同条件下给予不同的待遇。

二是司法上的平等，即司法机关在实践中适用法律时，对每个人都平等对待，任何人符合条件都要依法授予权利，触犯法律都要依法予以制裁（虽然法律本身的规定可能是不平等的）。

（三）法律面前人人平等的立法

法律面前人人平等本是宪法原则。世界各国也多把它作为一个宪法原则规定在本国宪法中。

中国1954年宪法也规定：中华人民共和国公民

在法律上一律平等。1975宪法取消了这一规定。1978年宪法也没有恢复这一规定。2年宪法在第33条重新确认：中华人民共和国公民在法律面前人人一律平等。该第5条还规定：任何组织或个人都不得有超越宪法和法律的特权。

法律面前人人平等在现实生活中，甚至在一些部门法的立法上也没有得到的落实。

（四）中国适用刑法人人平等的立法和含义

中国刑事司法中，有罪不判、重罪轻判，颠倒黑白枉法裁判的事情屡见不鲜。为了在刑事法制领域更好地贯彻平等原则，1997年刑法总则第4条规定：对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。

这就是中国现行刑法规定的适用刑法人人平等原则。

其含义是：对犯罪行为人，在适用刑法上不分种族、性别、职业、地位、出身、财产状况，一律依照刑法的规定同等地追究刑事责任。不允许任何人拥有超越法律的特权，犯罪不受司法追究或重罪轻判；也不允许对任何人在适用刑法上予以歧视，轻罪重判。

对适用刑法人人平等原则作为刑法基本原则

地位的质疑。

（五）适用刑法人人平等原则的司法适用

1、定罪平等。行为只要符合刑法规定的某一罪名，都应当依法平等地定罪，不能由于身份、地位不同而将符合重罪的犯罪事实定为轻罪，或将符合轻罪的犯罪事实定为重罪。不允许拥有某种权力的人以权压法，逃避应有的制裁。

2、量刑平等。犯同样罪之人依照相同的量刑标准处刑罚，不得因行为人出身、财产状况等的不同而减轻或加重刑罚。

3、行刑平等。即判处同样刑罚的人应当受到同等的待遇。不得因出身、地位、财产状况等的不同而受到优待或虐待。

行刑平等与刑罚个别化原则的关系

四、罪刑相适应原则

（一）概念

罪责刑相适应，又称罪刑均衡，指刑罚的轻重要与犯罪行为的社会危害程度和犯罪分子应承担的刑事责任的大小相适应。

罪责刑相适应是启蒙思想家反对封建酷刑主义的产物。

封建刑法的特点是罪刑擅断、刑罚残酷和刑罚方法不人道。

启蒙思想家提出的针对口号是罪刑法定、罪刑均衡和刑罚人道主义。

（二）罪刑均衡原则的思想渊源

1、罪刑均衡思想首先源自人类社会的公平思想。

刑罚的起源发展：远古社会的血亲复仇——家族同态复仇

——刑罚（成立国家，制定刑法，以国家的名义对加害者进行惩罚、报复）。

从源头来看，刑罚本来就具有报复或报应目的。报应在程度上的合理界限就是罪有应得，既不能轻罚也不能重罚，体现的就是公平观念。

2、罪刑均衡思想还受到近现代功利主义思想的影响。

功利主义认为，人们在实施行为（包括犯罪）时都会有代价和收益的功利计算。

刑罚过轻，犯罪代价过小，犯罪有利可图，会鼓励人们实施犯罪，起不到遏制犯罪的作用。

刑罚过重，代价过大，又会让行为人觉得吃亏，从而产生报复心理，另一方面也会引起公众对刑罚的恶感，让他们本来对犯罪的讨厌转为对刑罚的讨厌。

只有罪刑均衡，既能剥夺犯罪收益，又不给罪犯带来过大损害，既让犯罪无利可图，又不会引起各方面的负面作用，才能最大限度地遏制犯罪。

◆边沁《道德与立法原则导论》 　商务印书馆

（二）中国刑法中规定的罪责刑相适应原则

中国刑法第5条规定：刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。

这一规定包括以下内容：

1、立法上，每个罪名的法定刑的性质、种类和严厉程度应当与该种犯罪行为的性质和社会危害程度相适应。犯罪行为性质和危害程度不同，法定刑的性质、种类和严厉程度也要不同。

如对杀人罪，设置死刑，对贪财图利性犯罪，应设置罚金或没收财产。

2、司法上，对犯罪人宣告判处的刑罚应当与其犯罪行为的轻重和其承担的刑事责任的大小相适应。判处刑罚时首先考虑犯罪行为的轻重，其次要考虑犯罪的情节、犯罪前的表现和犯罪后的态度等，以决定其刑事责任的大小。

（三）罪责刑相适应原则在中国刑事立法上的体现

1、对不同犯罪设置不同的刑种。对抢劫、杀人等均规定了死刑。对经济犯罪和财产犯罪一般均规定罚金刑

，情节严重的规定没收财产。对比较轻微的犯罪则规定管制或拘役。

2、对各种犯罪均规定了轻重不同的刑罚种类和刑罚幅度。

如刑法第条规定：违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。

3、规定了区别对待的量刑原则和诸多量刑情节。

根据犯罪行为的社会危害程度和人身危险性的大小，规定了从轻、减轻、免除处罚或者从重处罚的诸多情节。

如：又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或免除处罚；

对中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚；

对累犯，应当从重处罚等。

（四）罪责刑相适应原则的司法适用

1、克服重刑思想，强化量刑公正观念。

传统的重刑思想还根深蒂固地存在，并对刑事立法和司法实践产生影响。必须予以克服。

2、要对定罪和量刑给与同等的重视。中国审判机关很重视定罪，定罪错误直接导致发回重审或改判，但不太重视量刑，认为多判或少判几年，除非畸重畸轻，无关紧要。

3、行刑的过程中也要贯彻罪刑均衡原则。

行刑过程中罪犯变化不同。有的认罪伏法接受改造；有的大错不犯小错不断或在狱中称王称霸。这也对其刑事责任产生影响，该减刑、假释要减刑、假释，该撤销假释的也要撤销假释。