ailucy 2023年06月16日 星期五 上午 8:07
《中华人民共和国行政处罚法》于2021年1月22日第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十五次会议通过修订,并于2021年7月15日起正式施行。在此之前的今年6月1日,中国人民银行对外公布了《中华人民共和国反洗钱法(修订草案公开征求意见稿)》,向社会各界公开征求意见。
反洗钱行政处罚是当下金融机构反洗钱从业人员比较关注的话题,百万罚单频繁出现,千万罚单的接连出现,无不使反洗钱从业者精神紧绷。本篇内容结合新《行政处罚法》对反洗钱行政处罚进行简要解析,希望能够给反洗钱从业人员带来一些启发,在《反洗钱法》修订颁布之前,提前认清形势,做足准备。
一、反洗钱处罚形势
截止2021年7月,国内反洗钱处罚金额超过构规模,反洗钱罚单已达218万,同时对3人共8万元的处罚。
随着《反洗钱法》修订颁布,几十万元的罚单可能会退出历史舞台,上限1000万或10%掩饰隐瞒金额处罚、造成经济损失5倍以下罚款、反洗钱处罚范围扩大等都会大幅度提升处罚金额。对之前不属于罚款范围、不被重视的反洗钱制度建立实施、反洗钱培训、洗钱风险评估、人员配置、反洗钱检查审计等均纳入罚款范围。
金融机构应重新审视本机构洗钱风险管理现状,积极查缺补漏、立行立改。积极按照自评估要求,识别本机构洗钱风险状况、发现洗钱风险管理机制存在的漏洞、判断反洗钱工作有效性差距,最大限度的提高反洗钱工作水平。
二、减轻处罚情形
新《行政处罚法》第三十二条规定具有下列情形(摘选)的,应当从轻或减轻行政处罚:
主动消除或者减轻违法行为危害后果的;主动供述行政机关尚未掌握的违法行为的;配合行政机关查处违法行为有立功表现的;第三十三条规定:
违法行为轻微并及时改正,没有造成危害后果的,不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的,可以不予行政处罚。当事人有证据足以证明没有主观过错的,不予行政处罚。法律、行政法规另有规定的,从其规定。面对反洗钱巨额罚单,金融机构是躺平还是积极面对?想必没有人会选择躺平,即使无论如何都躲不掉处罚。《行政处罚法》已经明确规定,主动减轻或消除违法行为后果、主动积极整改、初次违法等情况,是可以减轻处罚、不处罚或可以不处罚的。所以,金融机构在新的反洗钱处罚标准出台前,应认识到提前自查整改的重要性,提前自查整改问题,主动坦白,即使今年不查,明年不查。
三、行政处罚追溯期限
《行政处罚法》第三十六条规定:违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚;涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的,上述期限延长至五年。法律另有规定的除外。期限从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。
通过对近几年反洗钱罚单的统计分析得出,反洗钱执法检查的期限一般是两年内,监管部门要求金融机构提取非现场检查数据期间一般也是两年内。所以截止检查日,如果金融机构的反洗钱违法行为没有持续两年,一般是不会被检查和处罚的,但前提是不涉及危害金融安全的行为。
例如,某客户证照注销后发生交易,金融机构发现后及时清理,时隔两年后被检查,监管部门是不会对此行为进行检查和处罚的,前提是不涉及洗钱交易。如果时隔一年被检查,则会被纳入检查和处罚范围。
四、行政处罚裁量基准
《行政处罚法》第三十四条规定:行政机关可以依法制定行政处罚裁量基准,规范行使行政处罚裁量权。行政处罚裁量基准应当向社会公布。
在《2016年中国反洗钱报告》中显示,中国人民银行研究制定了《反洗钱行政处罚裁量基准(试行)》,探索实现全国统一的反洗钱行政处罚标准。但目前该标准未向公众公布,相信试行版通过几年的试行后,会有正式版推出公布。
五、行政处罚法适用法律
《行政处罚法》第三十七条规定:实施行政处罚,适用违法行为发生时的法律、法规、规章的规定。但是,作出行政处罚决定时,法律、法规、规章已被修改或者废止,且新的规定处罚较轻或者不认为是违法的,适用新的规定。
第三十七条规定是指,如果检查时颁布了新的法律法规,则违法行为适用违法行为发生时的法律法规。譬如,2022年新《反洗钱法》修订颁布,2022年对2021年反洗钱工作开展执法检查,则违法行为适用修订前的《反洗钱法》。
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