ailucy      2023年06月15日 星期四 下午 18:38

刑法的概念

1. 黄京平《刑法》:刑法规定犯罪与刑罚的法律

此说为我国的传统观点,“训诫”,“行政处罚”等本质上都是以行为人的行为构成犯罪,应当受到谴责为前提的,从本质上看,仍然属于犯罪的法律后果即刑罚。

2. 高铭暄,马克昌《刑法学》刑法是规定犯罪,刑事责任和刑罚的法律

此说将形似责任作为与犯罪刑罚并列的,链接犯罪与刑罚的中介。但是在刑法理论上,形式则作为一种主流谴责,是行为人对所造成的客观侵害,主观上必须受到谴责的依据,属于犯罪的成立要件。无论是从理论还是法律规定的角度来看,刑事责任都不是与犯罪和刑罚并列的内容

3. 张明楷《刑法学》刑法是规定犯罪及其法律后果(主要是刑罚)的法律规范的总和

此说认为,传统观点即第一种观点,没有反映出我国刑法关于犯罪处罚的特色。

其他国家的刑法,犯罪的唯一后果就是刑罚,但在我国,刑罚处罚只是承担犯罪的法律后果的最主要方式,刑法以及其他法规还规定有另外两种犯罪法律后果:

1.“训诫”或者“具结悔过”,“赔礼道歉”,“赔偿损失”等

2.宣告有罪但免予刑罚处罚。

黎宏:以“法律后果”来替换“刑罚”,也是与我国刑法第13条即“一切…….危害社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪”规定不符。同时此说的两种法律后果本质上还是属于刑罚。

刑法与犯罪法

英美使用“犯罪法”,德日使用“刑法”,法国两者都用。

团藤重光:是使用刑法一词,还是使用犯罪法一词,主要是一种习惯,难说它们之间具有实质区别。或可认为,使用刑法一词时所重视的是规范的一面;使用刑法一词所重视的是事实的一面。

W.Sauer:为了包含保安处分,使用犯罪法比使用刑法要好

Roxin:笼统使用刑法并不合适,本来应使用“刑法和保安处分法”的概念;但是保安处分制度形成不久,为了简便起见,人们通常使用刑法这一被压缩的概念。

在刑法理论上,刑法与犯罪法一般被看作含义相同的概念,均指的是国家制定的关于什么行为是犯罪以及对犯罪如何处罚的法律。

但从严格的文字含义来讲, 刑法与犯罪法、刑与犯罪,它们之间是有着一定的区别的。 如英语中的”Penal”与”Crimal”, 德语中的”Straf”与'飞riminal”, 法语中的”Penal”与” Crirninel” , 以及日语中的"刑” 与“ 犯罪” 之间均有一定的区别。 前者的含义指的是"刑罚的"、“应受刑罚处罚的";后者的含义指的是“犯罪的”、”成立犯罪的"。

因此,刑法的原意应是国家制定的关于什么行为应受刑罚制裁的法律,而犯罪法的原意则是国家制定的关于什么行为是犯罪的法律。

这两个概念之所以被认为含义相同,主要有以下两个方面的原因:

1. 从历史上看,将刑法结构区分为总则和分则两部分,在理论上将犯罪论与刑罚论区分为不同的命题,是近代刑事法律科学发展的结果。在古代的刑事立法中,绝大部分刑事法律规范的结构表现为"罪状(罪名)+刑罚(法定刑)"。在这种规范结构中,离开了罪状,单独规定刑罚就毫无意义;而离开了刑罚,罪状亦变得没有意义。在这种情况下,无论是罪还是刑均包含两者兼备的含义。 因而刑法与犯罪法也就可以被看成一个意思。

2. 在近代刑法理论及刑事立法中,虽然对犯罪与刑罚进行分别研究,甚至在立法上有时也分开规定,但二者是不可分的。

应受刑罚处罚是犯罪成立的重要法律尺度之一 ,犯罪的成立又以刑罚的伴随为其法律后果。 有的刑法学者认为,应受刑罚处罚可以还原成为犯罪成立的要件;有的甚至认为应受刑罚处罚是犯罪的本质属性。 因此,罪与刑是分不开的。

刑法和犯罪法都是犯罪及其刑罚的法律,这两个概念的内涵与外延也是一样的。

它们的区别只在于概念使用上侧重点不同。

刑法是侧重于法律的刑罚特征而确定的名称,犯罪法是侧重于法定犯罪的特征而确定的名称。

在外国刑法中,刑法与犯罪法是两个意思基本相同的概念。

如英语中的”Penal” (刑法)与” Criminal” (犯罪法),法语中的”Droit Penal” (刑法)与”DriotCrim­inel” (犯罪法),德语中的” Strafrech” (刑法)与 “Kriminalfrecht” (犯罪法),日语中的"刑法” 与“ 犯罪法” 等,在大多数情况下,可作同一含义的概念来使用。 在我国刑法理论上,一般不使用“ 犯罪法” 这一概念,而只称“ 刑法” ,意大利也只称刑法。值得注意的是,在当代刑法中,尤其是在西方国家,刑法与犯罪法二词一意的观点已开始动摇。

原因在许多西方国家对犯罪人采取预防其人身危险性和社会危害性的措施一一保安处分以及对少年犯适用特殊的非刑罚的制栽方法,切断了犯罪与刑罚之间的必然联系。

也就是说,犯罪的后果不仅仅是刑罚,离开了刑罚也不影响犯罪的成立。

在这种情况下,使用“ 刑法”一 词已不能完整地、准确地概括刑事法律的全部内容。 而“ 犯罪法”一 词,由千它不涉及制裁问题而仅从罪的角度确定刑事犯罪的概念,避免了"刑法”一词的不足。 因此,作为与“刑法” 这一概念含义有所区别的”犯罪法”一词,有在更大范围内使用的趋势。


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